質(zhì)疑和異議的區(qū)別及應(yīng)用
隨著我國法律體系的建立和不斷完善,電子招標投標的進一步推進,人們法律意識和維權(quán)意識的不斷增強,招標采購活動中“質(zhì)疑”“異議”的頻率和處理的復(fù)雜程度不斷升級,矛盾日益激化。相關(guān)主體如何合法有效地提出質(zhì)疑、異議,如何受理及回復(fù)才符合法規(guī)要求,是招標采購過程的重要組成部分,也是招標投標行業(yè)健康發(fā)展的重要保障。
一、何為“質(zhì)疑”和“異議”
《政府采購法》第五十二條規(guī)定“供應(yīng)商認為采購文件、采購過程和中標、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的,可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi),以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。”即如果供應(yīng)商認為政府采購文件、過程和結(jié)果使其權(quán)益受到損害的,就可以按照《政府采購法實施條例》第五十三條中“應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日”給出的時間節(jié)點提出質(zhì)疑(書面形式),并對受理后的回復(fù)也有明確的時效要求,超過時效不回復(fù)或回復(fù)不滿意可能導(dǎo)致投訴;如果權(quán)益沒受損害或者只是有疑問,可以隨時提出詢問(形式不限),而對詢問只要求了采購人及時回復(fù)。
《招標投標法》第六十五條規(guī)定“投標人和其他利害關(guān)系人認為招標投標活動不符合本法有關(guān)規(guī)定的,有權(quán)向招標人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。”從嚴重程度來講,當事人認為沒有違法可以詢問,認為不符合本法的有關(guān)規(guī)定且屬于《招標投標法實施條例》第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定的事項,應(yīng)當在條例規(guī)定的時效內(nèi)先向招標人或其委托的招標代理機構(gòu)提出異議,即提出異議是有前提條件的;除此以外的,當事人認為相關(guān)主體或招標投標活動存在其他不符合本法有關(guān)規(guī)定的情況(比如不回復(fù)或不按時回復(fù)異議、異議回復(fù)不滿意或違法等情況),且有明確的訴求和必要的證明材料的可以提出投訴,其實質(zhì)就是相關(guān)主體不能通過詢問、異議等自行協(xié)商解決或化解爭議,向第三方監(jiān)管部門尋求公平解決爭議的法律救濟方式,投訴處理必須經(jīng)過調(diào)查,履行法定程序。
二、“質(zhì)疑”與“異議”的聯(lián)系與區(qū)別
首先,質(zhì)疑和異議的本質(zhì)都是通過法律賦予招標采購活動相關(guān)主體維護自身權(quán)益的一種法律救濟方式。異議是《招標投標法》中的概念,適用于工程建設(shè)項目及政府采購的工程項目;質(zhì)疑是《政府采購法》中的概念,適用于政府采購的貨物和服務(wù)項目。其次,質(zhì)疑和異議的提出和處理均是邀約和被邀約雙方通過協(xié)商溝通自行解決爭議的處理方式,但不是爭議處理的最終方式。再次,相關(guān)法規(guī)對質(zhì)疑和異議的提出及其回復(fù)均沒有強調(diào)質(zhì)量,而更多地是關(guān)注其時效性,立法主旨在于及時消除雙方的疑惑或誤解,保障招采流程順暢及提高效率。
質(zhì)疑和異議的區(qū)別,主要是因為政府采購項目的采購主體是政府或政府委托的實施主體,考慮到資金性質(zhì)和資金來源的特殊性、投標人的范圍等因素,《政府采購法》明確了質(zhì)疑是投訴的前置條件,且要求質(zhì)疑必須以書面形式提出。而異議不同,投標人或利害關(guān)系人可以視具體事項選擇先向招標人提出異議或者直接向監(jiān)管部門直接投訴,對于異議提出和回復(fù)的形式法規(guī)未做統(tǒng)一要求,在實施過程中可以通過招標文件進行具體約定,建議盡可能地采用書面形式。
三、質(zhì)疑、異議與投訴的關(guān)系
質(zhì)疑是政府采購當事人必須先通過提出質(zhì)疑和回復(fù)質(zhì)疑的方式,自行協(xié)商處理或化解誤會疑惑,當事人對質(zhì)疑回復(fù)不滿意或者采購人或代理機構(gòu)未回復(fù)時,才可以在答復(fù)期滿后十五個工作日內(nèi)向第三方監(jiān)管部門(同級財政部門)提出投訴,且《政府采購法實施條例》第五十五條規(guī)定供應(yīng)商投訴的事項不得超出已質(zhì)疑事項的范圍。就是說政府采購活動中,沒有質(zhì)疑的事項不能直接向同級財政部門提出投訴,質(zhì)疑及對質(zhì)疑的回復(fù)是投訴的證明材料之一,是財政部門了解項目情況和決定是否受理投訴的重要依據(jù)。而《招標投標法實施條例》中明確對文件編制、開標及結(jié)果的投訴要先向招標人或代理機構(gòu)提出異議,其他不符合本法的有關(guān)規(guī)定或違法行為當事人可以提出異議或者投訴,但投訴應(yīng)當有明確的請求和必要的證明材料。
《招標投標法實施條例》中已經(jīng)明確,對條例第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項提出投訴的,當事人應(yīng)當先向招標人提出異議。此處用了“應(yīng)當”,就是說當事人對特定事項(招標文件、開標環(huán)節(jié)以及結(jié)果)有異議的,強制性地在規(guī)定時效內(nèi)先向招標人提出異議,鼓勵通過溝通化解爭議,除上述事項外的不符合本法的有關(guān)規(guī)定的,當事人可以自知道或者應(yīng)當知道之日起10日內(nèi)向行政監(jiān)督部門直接投訴。
四、質(zhì)疑、異議提出的注意事項
1. 堅持依法依規(guī)、誠實信用原則
質(zhì)疑、異議事實描述清晰,具體說明不符合法規(guī)的條款,明確訴求和提出的日期。
2. 仔細查閱資格預(yù)審、招標、采購文件
要按照載明的接收質(zhì)疑、異議的方式、聯(lián)系部門、聯(lián)系電話和通信地址等信息,在規(guī)定期限內(nèi)一次或多次(按文件要求)提出針對同一項目、程序或環(huán)節(jié)的質(zhì)疑或異議;聯(lián)合體投標的,文件中對于聯(lián)合體投標質(zhì)疑、異議的有關(guān)要求也應(yīng)重點關(guān)注。
質(zhì)疑和異議的主要區(qū)別
3. 提出的時效性
首先要清楚項目適用的法律法規(guī),確定是提出質(zhì)疑還是異議,再依法明確各階段提出質(zhì)疑或異議的具體時效,確保在時效期內(nèi)提交且獲取受理人的簽收憑證。
4. 內(nèi)容完整、授權(quán)清晰
大部分項目文件中對于質(zhì)疑或異議函的內(nèi)容、授權(quán)及簽字蓋章有明確的要求,遵照執(zhí)行即可;如若文件沒有規(guī)定,按照法規(guī)要求逐一落實。行政規(guī)章賦予當事人可以委托專業(yè)的代理機構(gòu)或人員進行質(zhì)疑、異議及投訴來主張和維護權(quán)益,切記提供和出示當事人的授權(quán)委托書?!墩少徺|(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94號)第八條規(guī)定“供應(yīng)商可以委托代理人進行質(zhì)疑和投訴。其授權(quán)委托書應(yīng)當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、具體權(quán)限、期限和相關(guān)事項。供應(yīng)商為自然人的,應(yīng)當由本人簽字;供應(yīng)商為法人或者其他組織的,應(yīng)當由法定代表人、主要負責人簽字或者蓋章,并加蓋公章。代理人提出質(zhì)疑和投訴,應(yīng)當提交供應(yīng)商簽署的授權(quán)委托書。”
5. 質(zhì)疑或異議的提交方式
可以現(xiàn)場送達、快遞投遞、電子郵件、傳真等,但質(zhì)疑必須以書面形式提交,當事人選擇哪種方式應(yīng)該考慮招標文件的規(guī)定、獲取或保留簽收憑證便利的問題?,F(xiàn)場送達的,必須要求受理人出具簽收憑證并注明日期;快遞投遞的,快遞內(nèi)容要備注質(zhì)疑或異議(方便受理人識別),確保在時效內(nèi)成功簽收并向快遞公司索取單號及投遞過程路徑,其他方式提交的同樣要做好簽收要素和證明材料的收集,為后續(xù)投訴、行政復(fù)議等搜集證明材料。
6. 及時跟進
保持理性、積極有效的溝通,及時跟進質(zhì)疑或異議的處理過程。文明法制社會要應(yīng)用法律武器維護招標采購過程的公正性,依法保障自身和公眾的合法利益不受侵害。
五、質(zhì)疑、異議處理的注意事項
1. 注重時效
采購人或委托的采購代理機構(gòu)應(yīng)在收到質(zhì)疑函后7個工作日內(nèi)做出答復(fù),并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商。招標人應(yīng)在收到異議后3日內(nèi)做出答復(fù),一定要在規(guī)定的回復(fù)時間節(jié)點前回復(fù)并通知到相關(guān)潛在投標人,記錄在案并保留好證據(jù)。
2. 實事求是
正確看待招標采購過程中的質(zhì)疑或異議,做到心中有數(shù),有的放矢,不合適的就修改,不修改的要合法合理合情,邏輯清晰,主次分明;耐心解答,同時注意溝通過程中的言辭,言之有物,述之有據(jù),消除和化解相關(guān)主體的疑慮,確保招標采購活動依法進行。
3. 書面回復(fù)并存檔
有人說《政府采購法》要求質(zhì)疑和回復(fù)必須以書面形式,但是《招標投標法》沒有明確要求異議和回復(fù)的形式,只要解釋清楚了哪種形式都行。此種言論有些偏激,因為異議并不是爭議處理的最終方式,法規(guī)規(guī)定特殊事項的異議是投訴的前置條件,異議的回復(fù)沒有采用書面形式并存檔,一方面如果異議主體對回復(fù)不滿意提出投訴,招標人無法證明在規(guī)定的時效內(nèi)及時做出了回復(fù);另一方面,異議及回復(fù)屬于招標投標過程中必不可少的過程文件,按照要求必須存檔備查,沒有書面回復(fù)存檔,監(jiān)督檢查時關(guān)鍵文件缺失,無法再現(xiàn)當時情況,得不償失。
4. 一視同仁
質(zhì)疑或異議的回復(fù)一定要采用書面形式,可以設(shè)計符合企業(yè)身份的格式標準,簡約大氣又不失嚴謹。并且要確保書面通知其他相關(guān)的供應(yīng)商或投標人,但不包含質(zhì)疑或異議的提出單位或個人。法規(guī)規(guī)定質(zhì)疑或異議的回復(fù)、招標文件的修改或澄清構(gòu)成招標文件的組成部分,按照公開、公平、公正和誠實信用原則,所有參與主體均有權(quán)利獲取相同的信息。如不通知其他相關(guān)供應(yīng)商,存在信息獲取不對等、差別待遇的可能,有引發(fā)不必要的質(zhì)疑、異議或投訴的風險。
六、結(jié)語
綜上所述,質(zhì)疑、異議均是招標采購活動中的一個重要組成部分,是市場經(jīng)濟形勢下市場競爭的表現(xiàn)形式,市場相關(guān)主體應(yīng)該正確認識和看待招標采購活動中的質(zhì)疑、異議。法制的進步就是在不斷地質(zhì)疑、異議和投訴過程中各種立場、觀點和論據(jù)不斷地碰撞,剝絲抽繭,逐步完善和規(guī)范,這是法制進步和法制意識增強的必然過程。招標代理機構(gòu)面臨轉(zhuǎn)型時期,服務(wù)的對象和業(yè)務(wù)面可以擴展和延伸,也可以包括提供專業(yè)的質(zhì)疑、異議或投訴業(yè)務(wù)等內(nèi)容。只有當相關(guān)主體做到了學法、懂法、依法辦事、執(zhí)法嚴格和維護法律的公正性,公眾的社會監(jiān)督才能更規(guī)范、更透明、更有震懾力和約束性。
來源:婉丈
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