案例回放

某采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)受采購(gòu)人委托，對(duì)該縣生活污水處理廠污水處理設(shè)備采購(gòu)組織競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)。項(xiàng)目預(yù)算為50.635萬(wàn)元。談判文件的技術(shù)參數(shù)要求中，對(duì)電腦軟件監(jiān)控平臺(tái)的規(guī)格提出了七項(xiàng)要求：

1、微電腦智慧環(huán)?？刂葡到y(tǒng)是由微電腦控制和數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)、遠(yuǎn)程通訊系統(tǒng)組成的智能化遠(yuǎn)程監(jiān)控平臺(tái)；

2、可實(shí)時(shí)故障遠(yuǎn)程報(bào)警、遠(yuǎn)程故障排除、遠(yuǎn)程控制等；

3、系統(tǒng)具備自動(dòng)升級(jí)異地控制調(diào)節(jié)出水水質(zhì)和聯(lián)網(wǎng)監(jiān)測(cè)系統(tǒng)運(yùn)行情況；

4、能夠?qū)崿F(xiàn)第三方運(yùn)維績(jī)效考核功能；

5、具有實(shí)現(xiàn)工藝故障診斷與在線(xiàn)監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)分析的功能；

6、具有LCD液晶顯示器及人機(jī)界面，兼具自動(dòng)運(yùn)行和手動(dòng)運(yùn)行；

7、設(shè)備具有APP遠(yuǎn)端控制功能，可手機(jī)、電腦端控制設(shè)備運(yùn)營(yíng)。

談判文件同時(shí)規(guī)定，需提供以上功能的軟件著作權(quán)證書(shū)原件，否則作無(wú)效標(biāo)處理！

參與談判的B公司未提供軟件著作權(quán)證書(shū)，被認(rèn)為是無(wú)效標(biāo)。對(duì)此B公司認(rèn)為談判文件中的這條規(guī)定是對(duì)供應(yīng)商的差別待遇和歧視待遇，對(duì)此提出了質(zhì)疑。

問(wèn)題引出

1.何為計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)？軟件如果不登記可以取得著作權(quán)嗎？

2.在軟件采購(gòu)中，將提供軟件著作權(quán)登記證書(shū)作為對(duì)供應(yīng)商的資格條件是否合法？

專(zhuān)家點(diǎn)評(píng)

1、何為計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)？軟件如果不登記可以取得著作權(quán)嗎？

計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)是指軟件的開(kāi)發(fā)者或者其他權(quán)利人依據(jù)有關(guān)著作權(quán)法律的規(guī)定，對(duì)于軟件作品所享有的各項(xiàng)專(zhuān)有權(quán)利。而軟件著作權(quán)的取得與是否登記并無(wú)關(guān)系?！队?jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第五條已經(jīng)明確規(guī)定，中國(guó)公民、法人或者其他組織對(duì)其所開(kāi)發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)。關(guān)于軟件的著作權(quán)，我國(guó)采用的是自動(dòng)取得制度。因此，即便是沒(méi)有登記，軟件的開(kāi)發(fā)者也享有著作權(quán)。值得注意的是，當(dāng)軟件著作權(quán)出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)，軟件著作權(quán)登記證書(shū)就成了可以對(duì)抗第三人的最有力證據(jù)。如果沒(méi)有進(jìn)行登記，軟件開(kāi)發(fā)者是很難證明其就是軟件的開(kāi)發(fā)者。因此，為了保護(hù)自身利益，軟件開(kāi)發(fā)者有必要及時(shí)對(duì)自己開(kāi)發(fā)的軟件進(jìn)行登記。

2、在軟件采購(gòu)中，將提供軟件著作權(quán)登記證書(shū)作為對(duì)供應(yīng)商的資格條件是否合法？

在軟件采購(gòu)中，將提供軟件著作權(quán)登記證書(shū)作為對(duì)供應(yīng)商的資格條件是否合法呢？答案是肯定的，該資格條件與軟件采購(gòu)不存在不相適應(yīng)或者與合同履行無(wú)關(guān)，而且國(guó)家還鼓勵(lì)采購(gòu)正版軟件。軟件采購(gòu)要求提供軟件著作權(quán)登記證也不屬于指向特定的供應(yīng)商，因?yàn)楹芏酁榱吮Ｗo(hù)自身利益都申請(qǐng)了軟件著作權(quán)登記證書(shū)。同時(shí)也未在法律禁止列為資格條件之列。上海市政府采購(gòu)中心秦志龍建議，如果要求提供著作權(quán)登記證書(shū)，最好不要要求提供原件，這會(huì)給供應(yīng)商帶來(lái)不便，因?yàn)橛械墓?yīng)商可能需要同時(shí)在不同的地方投標(biāo)，如果均要求提供原件，那會(huì)影響到供應(yīng)商在其他地方參與投標(biāo)。在提要求時(shí)，明確只需提供加蓋相關(guān)公司公章的著作權(quán)登記證書(shū)復(fù)印件即可。

當(dāng)然，軟件著作權(quán)登記證書(shū)也并非是正版軟件的唯一證明，因此，建議采購(gòu)人和采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)在提相關(guān)要求時(shí)，最好別將軟件著作權(quán)登記證書(shū)作為正版軟件的唯一證明?？梢砸蠊?yīng)商提供軟件著作權(quán)登記證書(shū)或能夠證明其擁有著作權(quán)的相關(guān)證明也可。

紅旗軟件副總裁毛井在接受政府采購(gòu)信息報(bào)記者采訪(fǎng)時(shí)表示，一般而言，中國(guó)境內(nèi)銷(xiāo)售軟件產(chǎn)品必須有中國(guó)認(rèn)定的軟件著作權(quán)。對(duì)于原廠企業(yè)來(lái)講，都會(huì)在軟件完成后進(jìn)行認(rèn)證，即申請(qǐng)取得軟件著作權(quán)。不過(guò)，由于在軟件注冊(cè)過(guò)程中，每家使用的標(biāo)準(zhǔn)不一樣，在功能描述上采用的語(yǔ)言也不一致，所以如果采用指定的軟件著作權(quán)作為評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)，就有內(nèi)定的嫌疑。

本案例中，電腦軟件監(jiān)控平臺(tái)為了方便設(shè)備監(jiān)控與管理，依據(jù)《JB/T 8938-1999污水處理設(shè)備通用技術(shù)條件》國(guó)家相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，要求提供軟件著作權(quán)登記證并不違法。

法規(guī)鏈接

《政府采購(gòu)法》

第二十二條　供應(yīng)商參加政府采購(gòu)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；

（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；

（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專(zhuān)業(yè)技術(shù)能力；

（四）有依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的良好記錄；

（五）參加政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有重大違法記錄；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

采購(gòu)人可以根據(jù)采購(gòu)項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。

《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》

第二十條　采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，屬于以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇：

（一）就同一采購(gòu)項(xiàng)目向供應(yīng)商提供有差別的項(xiàng)目信息；

（二）設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購(gòu)項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無(wú)關(guān)；

（三）采購(gòu)需求中的技術(shù)、服務(wù)等要求指向特定供應(yīng)商、特定產(chǎn)品；

（四）以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績(jī)、獎(jiǎng)項(xiàng)作為加分條件或者中標(biāo)、成交條件；

（五）對(duì)供應(yīng)商采取不同的資格審查或者評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)；

（六）限定或者指定特定的專(zhuān)利、商標(biāo)、品牌或者供應(yīng)商；

（七）非法限定供應(yīng)商的所有制形式、組織形式或者所在地；

（八）以其他不合理?xiàng)l件限制或者排斥潛在供應(yīng)商。

《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》

第五條　中國(guó)公民、法人或者其他組織對(duì)其所開(kāi)發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)。