@招標代理機構,多項資質(zhì)認定取消后,投標人資格要求該如何設定?
在國務院大力推行“簡政放權”的大背景下,很多資質(zhì)審批認定都被取消了,一些招標代理機構對此不知所措:企業(yè)很多資質(zhì)要求已取消了,那么采購文件中投標人的資格條件要如何設置呢?
問題一:能否限定營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍?
答:不可以。
理由:除涉及行政許可外,超范圍經(jīng)營簽訂的合同不影響合同效力。
法條依據(jù):《最高院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》
第十條 當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
對于需要行政許可才能生產(chǎn)和經(jīng)營的招標項目,工商營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營范圍也無法反映該企業(yè)是否已獲得相關行政許可,因此應當以相關部門頒布的相關行政許可證件為準。
拓展:超范圍經(jīng)營是否會影響其履約?
經(jīng)營范圍除涉及其他行政許可外,從某種意義上講都屬于一種告知性備案許可,因此在投標人可以在履行合同前的任意時期內(nèi)經(jīng)過一定程序辦理經(jīng)營范圍變更登記,且不影響合同的履行。
法條依據(jù):《公司法》第二百一十一條第二款:公司登記事項發(fā)生變更時,未依照本法規(guī)定辦理有關變更登記的,由公司登記機關責令限期登記;逾期不登記的,處一萬元以上十萬元以下罰款。
問題二:能否限定經(jīng)營年限?
答:不可以。
理由:企業(yè)經(jīng)營年限的長短與履行合同無關,設定經(jīng)營年限要求屬于排斥潛在投標人。
財政部判例:中華人民共和國財政部政府采購信息公告(第三百一十九號)
問題三:能否限定注冊資本?
答:不可以。
理由:2014的3月1日新的《公司法》頒布實施后,注冊資本由實繳制改為認繳制,部分企業(yè)為裝門面,認為反正不需要實繳,注冊資本越高越好,這樣對外有面子,因此從某種程度上講,注冊資本根本無法反映企業(yè)的履約能力以及企業(yè)的經(jīng)營狀況。
政府采購也對此作了嚴格限制,財政部87號令明文禁止。
87號令第十七條采購人、采購代理機構不得將投標人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素,也不得通過將除進口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權、承諾、證明、背書等作為資格要求,對投標人實行差別待遇或者歧視待遇。
問題四:能否限定人員資格?
答:看法定要求。
人員能力審查是履行合同能力審查的重要組成部分。但是不得不指出,在設定人員資格條件時不得超出法定資格條件。
問題五能否要求獨立法人?
答:不能。
理由:招標法體系下,投標人可以是除法人外的其他組織,對于科研項目的招標,投標人還可以是自然人;政府采購法體系下投標人可以是除法人以外的其他組織或自然人。要求投標人必須為獨立法人是對投標人組織形式的限制,排斥潛在投標人。
補充:
哪些資格要求可以設?
以下與合同履行有關的內(nèi)容可以作為資格條件:
①其他與合同履行有關的法定行政許可資格;
②企業(yè)類似業(yè)績;
③根據(jù)項目需要,可以設置擬派項目負責人的類似業(yè)績;
④與履行合同有關的相關技術指標(針對貨物采購類);
⑤財務指標,財務指標是一個企業(yè)經(jīng)營狀況的體現(xiàn),良好的財務指標有利于合同履約;
⑥法律禁止投標情形,比如關聯(lián)企業(yè)投標。
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