招標采購中,失信人能參與投標嗎?
“信用中國”在招投標領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用,對進一步“凈化”市場環(huán)境發(fā)揮了極大的作用。我們就招標采購中,投標者被納入“信用中國”失信“黑名單”后,其投標無效的三種情形進行分析,以饗讀者。
開標前投標人被拉“黑” 不具有投標資格應(yīng)被“拒”
開標前投標人被拉“黑”分兩種情形。第一種是招標公告、招標文件有明確規(guī)定,被納入“信用中國”失信“黑名單”的投標人不具有投標資格;第二種是招標公告、招標文件均沒有明確的規(guī)定。在這兩種情形下,被拉“黑”投標人都應(yīng)被“拒”。
對于第一種情形,招標公告、招標文件有明確規(guī)定,投標人明知自己不符合資格要求,卻仍然隱瞞情況參與投標,違背了《政府采購法》中的“誠實信用”原則,理應(yīng)被“拒”。
對于第二種情形,雖然招標公告、招標文件沒有明確規(guī)定,被“信用中國”拉“黑”者仍應(yīng)被“拒”,理由很簡單,我國對投標人參與投標的資格條件有兩種要求,投標人都必須滿足,且缺一不可,第一種要求是國家規(guī)定,第二種要求是招標文件的規(guī)定。這意味著招標公告、招標文件沒有規(guī)定資格條件,但國家有規(guī)定的,投標人不能以招標文件沒有規(guī)定為由不予以遵守。
因此,招標文件雖沒有明確規(guī)定,但國家有規(guī)定的被納入“信用中國”失信“黑名單”的投標人不具有投標資格,投標人仍須遵守國家有關(guān)規(guī)定,被“信用中國”拉“黑”投標人仍然應(yīng)當被“拒”。
同時,作為招標人也應(yīng)當執(zhí)行最高人民法院、國家發(fā)改委、工業(yè)和信息化部、水利部等聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于在招標投標活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》的規(guī)定,在招標公告、招標文件中均應(yīng)載明被納入“信用中國”失信“黑名單”的投標人不具有投標資格這一條款。
發(fā)出中標通知書前投標人被拉“黑” 可參與投標但仍應(yīng)被“拒”
開標后發(fā)出中標通知書前投標人被拉“黑”也有兩種情形。第一種情形是投標人或投標聯(lián)合體全部成員均在開標后發(fā)出中標通知書前被拉“黑”;第二種情形是投標聯(lián)合體部分成員在開標后發(fā)出中標通知書前被拉“黑”。
第一種情形下,無論是投標人或投標聯(lián)合體參與投標并沒有過錯,但如果中標,則應(yīng)當被否決。因為,《招標投標法實施條例》規(guī)定,投標人不符合國家或者招標文件規(guī)定的資格條件,評標委員會應(yīng)當否決其投標。中標候選人的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生較大變化或者存在違法行為,招標人認為可能影響履約能力的,應(yīng)當在發(fā)出中標通知書前由原評標委員會按照招標文件規(guī)定的標準和方法審查確認。由此可見,評標委員會應(yīng)重新審查確認“失信”者的資格條件后予以否決。
第二種情形下,聯(lián)合體參與項目投標,如果一方被拉“黑”,按照最高人民法院、國家發(fā)改委、工業(yè)和信息化部、水利部等聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于在招標投標活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》規(guī)定,兩個以上的自然人、法人或者其他組織組成一個聯(lián)合體,以一個投標人的身份共同參與投標活動的,聯(lián)合體視為失信被執(zhí)行人。因此,即使聯(lián)合體成員之一被拉“黑”,整個聯(lián)合體投標也應(yīng)被否決。
發(fā)出中標通知書后投標人被拉“黑” 被“拒”較為妥當
發(fā)出中標通知書后投標人被拉“黑”有以下三種情形,第一種情形是已發(fā)出中標通知書,但合同尚未簽訂;第二種情形是合同已簽訂但未履行;第三種情形是合同已簽訂并開始履行。
第一種情形,已發(fā)出中標通知書,但合同尚未簽訂,投標人被拉“黑”,建議確認其投標無效。因為《招標投標法實施條例》第七十一條規(guī)定,有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的行為之一,影響或者可能影響中標、成交結(jié)果的,已確定中標或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的,中標或者成交結(jié)果無效,從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應(yīng)商;沒有合格的中標或者成交候選人的,重新開展政府采購活動。
第二種情形,合同已經(jīng)簽訂但尚未履行時,投標人被拉“黑”,建議撤消合同。因為,《招標投標法實施條例》第七十三條規(guī)定,對于因違法行為,影響中標、成交結(jié)果或者可能影響中標、成交結(jié)果的,中標、成交供應(yīng)商已經(jīng)確定但采購合同尚未履行的撤消合同,從合格的中標、成交候選人中另行確定中標、成交供應(yīng)商。
第三種情形,合同已經(jīng)履行,投標人被拉“黑”,建議其承擔違約責任或單方解除合同。因為《合同法》第九十三條第二款要求,當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時,解除權(quán)人可以解除合同。如果中標人被“信用中國”拉“黑”,招標人有權(quán)隨時單方面解除合同,并追究中標人的違約責任,并將該條款落實在雙方的書面合同中。
“信用中國”以法律、法規(guī)、標準和契約為依據(jù),以健全覆蓋社會成員的信用記錄和信用基礎(chǔ)設(shè)施網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ),以信用信息合規(guī)應(yīng)用和信用服務(wù)體系為支撐,以樹立誠信文化理念、弘揚誠信傳統(tǒng)美德為內(nèi)在要求,以守信激勵和失信約束為獎懲機制,提高了全社會褒揚誠信、懲戒失信的信用水平。總而言之,“褒揚誠信,懲戒失信”已成為一種社會共識,“失信”者理應(yīng)受到懲戒,對此,招標人、代理機構(gòu)以及相應(yīng)的監(jiān)管部門要共同聯(lián)手,讓“失信”者寸步難行。
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