分公司具有的經(jīng)營許可資質(zhì)，公司能否在招投標活動中使用其經(jīng)營許可資質(zhì)嗎？依據(jù)《公司法》規(guī)定分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。即，分公司使用其資質(zhì)從事招投標活動的法律責任歸屬于公司，則公司可以使用分公司資質(zhì)從事招投標法律行為。

法人的法律特征

根據(jù)《民法總則》第三章規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。”“法人應當依法成立。法人應當有自己的名稱、組織機構(gòu)、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費。法人成立的具體條件和程序，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定。設(shè)立法人，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準的，依照其規(guī)定。”“法人以其全部財產(chǎn)獨立承擔民事責任。”“設(shè)立營利法人應當依法制定法人章程。營利法人應當設(shè)執(zhí)行機構(gòu)。營利法人應當設(shè)權(quán)力機構(gòu)。權(quán)力機構(gòu)行使修改法人章程，選舉或者更換執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)成員，以及法人章程規(guī)定的其他職權(quán)。”據(jù)此觀之，公司作為典型的法人其具有以下主要特征：公司有屬于自身的獨立名稱、財產(chǎn)；公司有自己獨立的意思表示，并以自己獨立的意識進行民事行為。

分公司的法律地位

我國《公司法》第十四條規(guī)定“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。”同時，根據(jù)我國《公司登記管理條例》第四十五條規(guī)定“分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格。”第四十七條規(guī)定“公司設(shè)立分公司的，應當自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機關(guān)申請登記；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定必須報經(jīng)有關(guān)部門批準的，應當自批準之日起30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請登記。”第四十八條規(guī)定“分公司變更登記事項的，應當向公司登記機關(guān)申請變更登記。申請變更登記，應當提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書。

變更名稱、經(jīng)營范圍的，應當提交加蓋公司印章的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》復印件，分公司經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的，還應當提交有關(guān)批準文件。變更營業(yè)場所的，應當提交新的營業(yè)場所使用證明。變更負責人的，應當提交公司的任免文件以及其身份證明。公司登記機關(guān)準予變更登記的，換發(fā)《營業(yè)執(zhí)照》。”第四十九條規(guī)定“分公司被公司撤銷、依法責令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的，公司應當自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機關(guān)申請注銷登記。

申請注銷登記應當提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請書和分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。公司登記機關(guān)準予注銷登記后，應當收繳分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。”以上規(guī)定均明確了分公司的法律地位，確定了其民事責任的歸屬，即分公司不論是在經(jīng)濟上還是在法律上都不具有獨立性，分公司從設(shè)立登記到變更登記，再到注銷登記都是沒有自己獨立意思表示的，反而體現(xiàn)的是公司的意思表示。

基于上述對法人、分公司的分析，分公司至少應當具有以下法律特征：分公司沒有獨立的公司名稱及章程，其對外從事業(yè)務活動必須使用公司的名稱，遵守公司的章程；分公司在人事、經(jīng)營、管理上沒有自主的獨立意識，分公司沒有董事會等經(jīng)營決策機構(gòu)，其主要業(yè)務活動及主要管理人員由公司決定并委托，分公司應根據(jù)總公司的委托或授權(quán)進行業(yè)務活動；分公司沒有獨立的財產(chǎn)，其所有資產(chǎn)屬于公司，并作為公司的資產(chǎn)列入總公司的資產(chǎn)負債表中，公司對分公司的債務責任承擔無限責任。

公司與分公司在資格資質(zhì)上的法律關(guān)系

我國《行政許可法》第二條規(guī)定“本法所稱行政許可，是指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動的行為。”第三十九條規(guī)定“行政機關(guān)作出準予行政許可的決定，需要頒發(fā)行政許可證件的，應當向申請人頒發(fā)加蓋本行政機關(guān)印章的下列行政許可證件，包括：許可證、執(zhí)照或者其他許可證書；資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書；行政機關(guān)的批準文件或者證明文件；法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。”因而，公民、法人或者其他組織可經(jīng)申請取得經(jīng)營許可資格證、資質(zhì)證，然而，何為“其他組織”呢？根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十二條規(guī)定“其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，其中包括：依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機構(gòu)”。由此可見，作為法人的分支機構(gòu)-分公司是可經(jīng)申請取得經(jīng)營許可資格證、資質(zhì)證。

由于分公司沒有自主的獨立意識，其從事經(jīng)營活動都是公司的意思表示，因而分公司向行政機關(guān)申請頒發(fā)資格證、資質(zhì)證就是公司的意思表示，而行政機關(guān)作為意思表示的相對人，也應對申請頒發(fā)資格證、資質(zhì)證的意思表示人實施行政許可。如果將公司比作一個與其有同等法律地位的自然人，那么分公司就是其身體組成的一個部分，如果這個組成部分向行政機關(guān)申請頒發(fā)資格證、資質(zhì)證，行政機關(guān)也不會認為是這個組成部分的意思表示，因此，行政機關(guān)向這個部分頒發(fā)資格證、資質(zhì)證也就是向該自然人實施行政許可。

筆者可通過法律邏輯的方式亦可推出上述結(jié)論。根據(jù)我國《公司法》《公司登記管理條例》規(guī)定，分公司不具有獨立的法人資格，分公司是公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)，即公司和分公司是總體與部分的關(guān)系，是包含與被包含的關(guān)系。因而，在分公司(被包含)取得相應經(jīng)營資質(zhì)的情況下，當然公司也已具備該經(jīng)營資質(zhì)相應的能力。綜上分析，公司可以使用分公司已取得的資質(zhì)參與招投標活動。